Решение Тюменского УФАС России от 17.08.2010 г № Б/Н
О нарушении антимонопольного законодательства
Резолютивная часть решения оглашена «04» августа 2010 г.
В полном объеме решение изготовлено «17» августа 2010 г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председатель Комиссии:
Веретенников И.В. - заместитель руководителя - начальник отдела контроля за монополистической деятельностью.
Члены Комиссии:
Полухин Д.А. - заместитель начальника отдела контроля за соблюдением законодательства;
Минаева И.В. - главный специалист - экперт отдела контроля за монополистической деятельностью;
Насекина Т.Н. - специалист - эксперт отдела контроля за монополистической деятельностью;
в присутствии представителей:
заявителя Открытого акционерного общества «Инвестиционно-строительная компания Ямало-Ненецкого автономного округа» (Тобольский филиал – Завод ЖБИ): «…» (доверенность № 159 от 14.07.2010 г.), «…» (доверенность № 72-01/591951 от 20.04.2010г.),
ответчика Общества с ограниченной ответственностью «Тобольск - Нефтехим»: «…» (доверенность № 12/98 от 10.12.2009 г.), «…» (доверенность № 12/61 от 03.08.2010 г.);
рассмотрев дело № К 10/122-10 по признакам нарушения Обществом с ограниченной ответственностью «Тобольск - Нефтехим» (626150, Тюменская область, г.Тобольск, промзона) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2008 №135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установила:
Основанием для возбуждения дела № К10/122-10 послужило заявление ОАО «Инвестиционно - строительная компания ЯНАО» (далее – завод ЖБИ) на действия ООО «Тобольск - Нефтехим», выразившиеся в неправомерном включении в объем переданной тепловой энергии потерь тепловой энергии, возникающих на сетях ООО «Тобольск-Нефтехим» для оплаты услуги по передаче тепловой энергии на основании утвержденного тарифа.
В своем заявлении Завод ЖБИ указывает, что ООО «Тобольск - Нефтехим» имеет тариф на передачу тепловой энергии, установленный решением Региональной энергетической комиссии Тюменской области, ХМАО, ЯНАО (далее - РЭК) от 22.10.2008г. № 330. В данный тариф согласно п. 58 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденные приказом ФСТ РФ от 06.08.2004г. № 20-э/2 (далее – Методические указания) входят нормативные потери тепловой энергии в сетях. Между Заводом ЖБИ и ООО «Тобольск-Нефтехим» заключен договор № 7426.ТН от 07.08.2008г. на приобретение и подачу тепловой энергии в паре. Согласно данному договору абонент должен оплачивать потребленную тепловую энергию и потери тепловой энергии в сети владельца тепловых сетей, связанные с передачей тепловой энергии от Энергоснабжающей организации Абоненту (п.3.1.2 договора). Данное условие договора Завод ЖБИ считает нарушением порядка ценообразования, установленного нормативно-правовыми актами, а также ущемлением своих прав.
В целях рассмотрения заявления, Тюменское УФАС России направило запросы информации в ООО «Тобольск - Нефтехим», РЭК Тюменской области, ХМАО, ЯНАО.
На запрос информации ООО «Тобольск - Нефтехим» письмом от 26.05.2010г. №28/6065 пояснило, что расходы на эксплуатацию тепловых сетей и потери тепловой энергии, возникающие на участке паропровода, принадлежащего ООО «Тобольск-Нефтехим», от павильона П-3 до площадки БСИ-1 (база строительной индустрии), на котором находится завод ЖБИ, не были учтены РЭК при расчете тарифа на передачу тепловой энергии, поскольку информация о них в РЭК ООО «Тобольск-Нефтехим» не представлялась. ООО «Тобольск - Нефтехим» считает свои действия по включению потерь тепловой энергии в плату за передачу тепловой энергии на основании утвержденного тарифа правомерными, так как договор № 7426.ТН от 07.08.2008г. был подписан Заводом ЖБИ, следовательно он согласился с его условиями. В данном случае, ООО «Тобольск - Нефтехим» считает, что количество тепловой энергии, а также порядок его оплаты регулируются соглашением сторон согласно ст.544 Гражданского кодекса РФ. Исходя из вышеизложенного, ООО «Тобольск-Нефтехим», решило распределять потери на участке паропровода от павильона П-3 до площадки БСИ-1 между потребителями тепловой энергии (абонентами) пропорционально количеству потребленной ими тепловой энергии на основании приборов учета. На данном участке паропровода было расположено 8 организаций, с которыми ООО «Тобольск - Нефтехим» заключило договоры на приобретение и подачу тепловой энергии в паре.
На запрос информации РЭК письмом от 07.06.2010г. № 08/924 пояснила, что: 1. все нормативные тепловые потери в сетях ООО «Тобольск - Нефтехим» должны учитываться в тарифе на услугу по передаче тепловой энергии, установленном решением РЭК от 22.10.2008г. № 330 «Об установлении тарифа на услугу по передаче тепловой энергии в паре по сетям ООО «Тобольск - Нефтехим», и дополнительно предъявляться не должны. 2. Участок от павильона П-3 до площадки БСИ-1 не был учтен при расчете тарифа на передачу тепловой энергии в паре по сетям ООО «Тобольск - Нефтехим» по причине сокрытия информации. 3. Включение тепловых потерь на данном участке в объем полезного отпуска тепловой энергии абонентам сверх тарифа на передачу тепловой энергии в паре по сетям ООО «Тобольск - Нефтехим» неправомерно.
В ходе рассмотрения заявления и представленных документов, были определены признаки наличия доминирующего положения ООО «Тобольск-Нефтехим» и признаки нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Приказом от 01.07.2010 г. № 419 в отношении ООО «Тобольск-Нефтехим» было возбуждено дело по признакам нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции».
Определением от 05.07.2010 г. о назначении дела К 10/122-10 о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению рассмотрение дела было назначено на 04.08.2010 в 14.00 часов.
В ходе рассмотрения данного дела представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в письменных объяснениях, указав следующее.
Данные о потерях тепловой энергии в сетях ООО «Тобольск - Нефтехим» на участке паропровода от павильона П-3 до площадки БСИ-1 не были представлены в РЭК, поскольку данные потери тепловой энергии, по мнению ООО «Тобольск-Нефтехим» не входят в тариф на передачу тепловой энергии, так как они являются сверхнормативными и не могут быть учтены при расчете всех понесенных расходов. По мнению ООО «Тобольск-Нефтехим», при предоставлении в РЭК информации о данных потерях тепловой энергии для расчета тарифа на передачу тепловой энергии, 90% данных потерь приходилось бы оплачивать ООО «Тобольск – Нефтехим». В связи с этим, ООО «Тобольск-Нефтехим» включило в договор условие об оплате потерь тепловой энергии в своих сетях, связанных с передачей тепловой энергии абоненту.
Также представитель ответчика пояснил, что большое количество потерь тепловой энергии происходит на участке паропровода от павильона П-3 до площадки БСИ-1 из-за диаметра трубы, по которой осуществляется передача тепловой энергии, так как она имеет больший диаметр, чем труба абонента. В связи с этим, объем полезного отпуска гораздо больше количества потребленной тепловой энергии абонентами.
Заслушав пояснения лиц, участвующих в рассмотрении дела, изучив представленные документы, Комиссия пришла к выводу о нарушении ООО «Тобольск-Нефтехим» пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2008 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), исходя из следующего.
1.ООО «Тобольск-Нефтехим» имеет в собственности трубопровод, по которому передает абонентам по присоединенной сети приобретаемую у ОАО «Уральская теплосетевая компания» тепловую энергию в паре.
Услуги по передаче тепловой энергии в силу ч.1 ст.4 Федерального закона «О естественных монополиях» отнесены к сферам деятельности субъектов естественных монополий.
Часть 5 статьи 5 Федерального закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции» указывает, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
РЭК Тюменской области, ХМАО, ЯНАО решением от 22.10.2008г. № 330 установила тариф на передачу тепловой энергии по сетям ООО «Тобольск-Нефтехим» в размере 11,80 руб./Гкал (без НДС).
Следовательно, ООО «Тобольск - Нефтехим», имея утвержденный тариф на передачу тепловой энергии, оказывая услуги по передаче тепловой энергии, находится в состоянии естественной монополии, и в границах присоединенных сетей занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче тепловой энергии, в том числе на локальном рынке услуг по передаче тепловой энергии в паре в границах тепловых сетей от павильона П-3 до площадки БСИ-1.
В связи с чем, на ООО «Тобольск - Нефтехим» распространяются требования антимонопольного законодательства о соблюдении им установленного нормативно-правовыми актами порядка ценообразования при осуществлении естественно-монопольного вида деятельности по оказанию услуг по передаче тепловой энергии.
2.Как следует из материалов дела № К10/122-10 ООО «Тобольск -Нефтехим» осуществляло деятельность по передаче тепловой энергии в виде пара абонентам, присоединенным к его сетям, на основании типовых договоров на приобретение и подачу тепловой энергии в паре начиная с 2008 года, а с применением тарифа, утвержденного решением РЭК от 22.10.2008г. № 330 с 01.01.2009г. до 01.05.2010 г.
В указанный период между ООО «Тобольск - Нефтехим» и абонентами, расположенными на площадке БСИ-1 были заключены и действовали следующие договоры: с ОАО «Инвестиционно - строительная компания ЯНАО» (договор № 7426.ТН от 07.08.2008г.); ООО «Стерх» (договор поставки тепловой энергии №7598.ТН от 30.09.2008г.); ООО «Тоболтепломонтаж» (договор поставки тепловой энергии № 7742.ТН от 14.11.2008г.); ООО «Цементстрой» (договор поставки тепловой энергии № 7424.ТН от 05.08.2008г., договор поставки тепловой энергии №9288.ТН от 30.12.2009г.); ООО «Группа компаний Транссевер» (договор поставки тепловой энергии № 7515.ТН от 02.09.2008г., договор поставки тепловой энергии № 9254.ТН от 30.12.2009г.); ЗАО «Углерод» (договор поставки тепловой энергии № 7581.ТН от 23.09.2008г.); ООО Трест «Химстрой» (договор поставки тепловой энергии № 7494.ТН от 01.09.2008г.); ООО «Сибэлектро» (договор поставки тепловой энергии № 7504.ТН от 01.09.2008г.).
Согласно пункта 3.1.2 вышеуказанных договоров установлена обязанность абонента производить оплату за потребленную энергию, получаемую от Энергоснабжающей организации, и за потери тепловой энергии в сети владельца тепловых сетей, связанные с передачей тепловой энергии от Энергоснабжающей организации абоненту.
Пунктом 4.1 договоров, заключенных с абонентами, расположенными на площадке БСИ-1, установлено, что «величина потребления энергии за расчетный период (месяц) с учетом потерь тепловой энергии в сети владельца тепловых сетей, связанных с передачей тепловой энергии от Энергоснабжающей организации до абонента, складывается из показаний приборов учета энергии, установленных у абонента, и потерь тепловой энергии и теплоносителя в сети Энергоснабжающей организации при передаче тепловой энергии от Энергоснабжающей организации до абонента».
Таким образом, в объем полезного отпуска тепловой энергии, который фактически получен потребителем по показаниям прибора учета, установленного на границе балансовой принадлежности сетей, дополнительно включается объем потерь тепловой энергии, возникших при передаче тепловой энергии потребителям в сетях ООО «Тобольск-Нефтехим» от павильона П-3 до площадки БСИ-1.
Согласно документам, представленным ООО «Тобольск-Нефтехим», расчет платы за услуги по передаче тепловой энергии потребителям осуществлялся как произведение количества тепловой энергии, в которое входит объем энергии, фактически полученной потребителем согласно приборов учета, и объем потерь, возникших на сетях ООО «Тобольск-Нефтехим» от павильона П-3 до площадки БСИ-1, рассчитанный по формуле, установленной в п. 4.2. договора поставки тепловой энергии, на тариф по передаче тепловой энергии.
Пункт 4.2 договоров поставки тепловой энергии, заключенных с абонентами, расположенными на площадке БСИ-1, закрепляет формулу расчета потерь тепловой энергии до границы балансовой принадлежности Энергоснабжающей организации и Абонента, связанных с передачей тепловой энергии на площадку БСИ-1 для каждого абонента:
Qпотери i = (Qпотребление i / ∑Q потребление) * ∑Qпотери,
где Qпотери i – потери пара в сети Энергоснабжающей организации, связанные с передачей тепловой энергии для данного абонента,
Qпотребление i – количество тепловой энергии, потребленной данным абонентом,
∑Q потребление – общее (суммарное) потребление пара всеми абонентами на площадке БСИ-1, согласно показаний приборов учета энергии абонентов,
∑Qпотери – общие (суммарные) потери пара в сети Энергоснабжающей организации, связанные с передачей тепловой энергии от УУП Т-14 (павильон П-3) до абонентов, расположенных на площадке БСИ-1.
Из данной формулы прослеживается конечная зависимость объема потерь пара для каждого абонента от общего потребления пара всеми абонентами. Так, в связи с уменьшением количества абонентов на площадке БСИ-1 (с мая 2009г. по май 2010г. на площадке БСИ-1 количество абонентов менялось от 1 до 3-х абонентов), увеличился объем потерь пара на отдельно взятого абонента. Все потери пара, возникающие в сетях ООО «Тобольск-Нефтехим» с января 2010г. по май 2010г. согласно условиям оплаты за передачу тепловой энергии, установленным п.3.1 договора на поставку тепловой энергии, распределялись между одним, двумя или тремя абонентами. Данное распределение потерь пара не является пропорциональным собственному потреблению пара абонентом и нарушает порядок расчета платы за тепловую энергию, в т.ч. установленный самим договором.
Потребление пара абонентами, расположенными на площадке БСИ-1, согласно данным, предоставленным ООО «Тобольск-Нефтехим» (счет-фактуры, анализ потерь пара на площадке БСИ-1) в период с 01.01.2009г. по 01.05.2010г.:
| месяц | Потребление пара ООО «Тоболтепло-монтаж» согласно показаниям его счетчика | Потребление пара ООО «Стерх» согласно показаниям его счетчика | Потребление пара ОАО «ИСК ЯНАО» согласно показаниям его счетчика | Потребление пара ООО «Группа компаний Транссевер» согласно показаниям его счетчика | Потребление пара ЗАО «Углерод» согласно показаниям его счетчика | Потребление пара ООО Трест «Химстрой» согласно показаниям его счетчика | Потребление пара ООО «Сибэлектро» согласно показаниям его счетчика | Потребление пара ООО «Цемент-строй» согласно показаниям его счетчика |
| Январь 2009г. | 79,00 Гкал | 106,00 Гкал | 250,00 Гкал | 171,00 Гкал | 148,00 Гкал | 277,00 Гкал | 98,00 Гкал | 144,60 Гкал |
| Февраль 2009г. | 79,01 Гкал | 68,00 Гкал | 239,00 Гкал | 44,00 Гкал | 125,00 Гкал | 88,00 Гкал | 78,00 Гкал | 151,00 Гкал |
| Март 2009г. | 59,94 Гкал | 0,00 | 226,30 Гкал | 18,10 Гкал | 0,00 | 0,00 | 71,00 Гкал | 52,20 Гкал |
| Апрель 2009г. | 0,00 | 0,00 | 267,20 Гкал | 14,70 Гкал | 0,00 | 0,00 | 64,00 Гкал | 14,30 Гкал |
| Май 2009г. | 0,00 | 0,00 | 304,01 Гкал | 7,71 Гкал | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 0,00 |
| Июнь 2009г. | 0,00 | 0,00 | 462,54 Гкал | 2,00 Гкал | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 0,00 |
| Июль 2009г. | 0,00 | 0,00 | 474,22 Гкал | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 0,00 |
| Август 2009г. | 0,00 | 0,00 | 335,83 Гкал | 5,90 Гкал | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 0,00 |
| Сентябрь 2009г. | 0,00 | 0,00 | 494,52 Гкал | 5,31 Гкал | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 0,00 |
| Октябрь 2009г. | 0,00 | 0,00 | 1474,54 Гкал | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 85,90 Гкал |
| Ноябрь 2009г. | 0,00 | 0,00 | 1526,70 Гкал | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 74,70 Гкал |
| Декабрь 2009г. | 0,00 | 0,00 | 2028,70 Гкал | 3,00 Гкал | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 108,72 Гкал |
| Январь 2010г. | 0,00 | 0,00 | 1136,10 Гкал | 32,40 Гкал | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 138,32 Гкал |
| Февраль 2010г. | 0,00 | 0,00 | 1036,62 Гкал | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 118,30 Гкал |
| Март 2010г. | 0,00 | 0,00 | 1235,20 Гкал | 0,03 Гкал | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 112,10 Гкал |
| Апрель 2010г. | 0,00 | 0,00 | 119,40 Гкал | 12,50 Гкал | 0,00 | 0,00 | 0,00 | 32,70 Гкал |
Из приведенной таблицы следует, что единственным абонентом, расположенным на площадке БСИ-1, и потребляющим тепловую энергию в июле 2009г. было ОАО «ИСК-ЯНАО». В мае, июне, августе и др. месяцах 2009-2010гг. было по 2 абонента, и все потери тепловой энергии, возникающие в сетях ООО «Тобольск-Нефтехим», должны были оплачивать данные абоненты.
Таким образом, количество потерь пара, включаемое в объем полезного отпуска тепловой энергии, значительно превышало количество фактически потребленной тепловой энергии, и абонент должен был оплачивать количество потерь пара, которое изначально не имел возможности потребить.
Следует отметить, что на заседании Комиссии по рассмотрению дела, представитель ответчика сообщил, что на территории ООО «Тобольск-Нефтехим» находился еще один абонент - СГ-Транс, который не был расположен на площадке БСИ-1. Расчет платы за тепловую энергию осуществлялся данному абоненту по показаниям счетчика, установленного у данного абонента, без включения в объем полезного отпуска тепловой энергии количества потерь тепловой энергии, то есть стоимость платы за передачу тепловой энергии состояла из произведения количества тепловой энергии (взятого по показаниям счетчика данного абонента) на тариф на передачу тепловой энергии.
3.Ценообразование – это процесс формирования цен на товары и услуги. Цена – денежное выражение стоимости товара, плата (словарь Ожегова). Размер платы за передачу тепловой энергии определяется как произведение количества фактически потребленной тепловой энергии (по данным прибора учета, либо расчетным путем) на тариф на передачу тепловой энергии, утвержденный уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов. Данный способ расчета платы за передачу тепловой энергии также установлен пунктом 4.1 договоров на поставку тепловой энергии, который устанавливает определение количества потребленной тепловой энергии, и пунктом 5.3 договоров на поставку, который устанавливает, что оплата услуг по передаче производится на основании тарифа. Таким образом, элементами ценообразования при расчете платы за передачу тепловой энергии являются количество потребленной тепловой энергии и утвержденный тариф. Следовательно, с момента утверждения РЭК для ООО «Тобольск - Нефтехим» тарифа на услугу по передаче тепловой энергии необходимо было применять указанный выше порядок ценообразования.
Тариф на услугу по передаче тепловой энергии является регулируемым и в соответствии со ст. 6 Федерального закона №41-ФЗ от 14.04.1995г. «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» устанавливается органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.
Согласно пункту 58 «Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском рынке)» (Методические указания), утвержденных приказом ФСТ РФ от 06.08.2004г. № 20-э/2, расчет тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по тепловым сетям определяется из следующих расходов:
1) расходы на эксплуатацию тепловых сетей;
2) расходы на оплату тепловой энергии, израсходованной на передачу тепловой энергии по тепловым сетям (нормативные потери тепловой энергии в сетях).
Таким образом, потери тепловой энергии, возникающие в сетях энергоснабжающей организации, относятся к ее расходам при оказании услуг по передаче тепловой энергии, и учитываются при расчете тарифа на данную услугу. Следовательно, потери тепловой энергии являются составляющей тарифа и не должны включаться в количество потребленной тепловой энергии дополнительно, как это делает ООО «Тобольск-Нефтехим».
В соответствии с частью 1 Статьи 541 Гражданского кодекса РФ установлено, что количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.
Пунктом 4.2.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утв. Минтопэнерго РФ от 12.09.1995г. № Вк-4936 (далее – Правила учета тепловой энергии и теплоносителя), также установлено, что количество тепловой энергии в паре и масса (или объем) теплоносителя, полученные потребителем, определяются энергоснабжающей организацией на основании показаний приборов его узла учета за определенный Договором период по формуле:
,где Qи - тепловая энергия, израсходованная потребителем по показаниям теплосчетчика;
Qn - тепловые потери на участке от границы балансовой принадлежности системы теплоснабжения потребителя до его узла учета. Эта величина указывается в Договоре и учитывается, если узел учета оборудован не на границе балансовой принадлежности;
D - масса пара, полученная потребителем и определенная по его приборам учета;
Gк - масса возвращенного потребителем конденсата, определенная по его приборам учета;
hк - энтальпия конденсата в конденсатопроводе на источнике теплоты;
hхв - энтальпия холодной воды, используемой для подпитки систем теплоснабжения на источнике теплоты.
Таким образом, Гражданский кодекс РФ и Правила учета тепловой энергии и теплоносителя устанавливают, что количество тепловой энергии определяется по показаниям приборов учета, установленных у Абонента, и потери тепловой энергии в сетях энергоснабжающей организации в него не входят, а входят только потери тепловой энергии, возникающие на участке от границы балансовой принадлежности до узла учета абонента, в случае, если узел учета оборудован не на границе балансовой принадлежности.
Как установлено материалами дела у всех абонентов ООО «Тобольск-Нефтехим», расположенных на площадке БСИ-1 были установлены приборы учета тепловой энергии, следовательно, при расчете платы за услуги по передаче тепловой энергии должен был учитываться объем тепловой энергии, определенный согласно показаний данных приборов учета, без учета объема тепловой энергии, израсходованной на передачу тепловой энергии по сетям энергоснабжающей организации, поскольку стоимость потерь включается в тариф на передачу тепловой энергии.
Применение иного порядка определения объемов полезного отпуска тепловой энергии не предусмотрено действующим законодательством.
Довод представителя ответчика о том, что потери тепловой энергии в сетях ООО «Тобольск-Нефтехим» на участке паропровода от павильона П-3 до площадки БСИ-1 являются сверхнормативными и не входят в тариф на передачу тепловой энергии, не находит своего законодательного подтверждения.
В соответствии с пунктом 10 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004г. № 109, установлено, что если организации, осуществляющие регулируемую деятельность, в течение расчетного периода регулирования понесли экономически обоснованные расходы, не учтенные при установлении регулируемых тарифов (цен), в том числе расходы, связанные с объективным и незапланированным ростом цен на продукцию, потребляемую в течение расчетного периода регулирования, эти расходы учитываются регулирующими органами при установлении регулируемых тарифов (цен) на последующий расчетный период регулирования (включая расходы, связанные с обслуживанием заемных средств, привлекаемых для покрытия недостатка средств). Следовательно, расходы энергоснабжающей организации (ООО «Тобольск-Нефтехим»), дополнительно понесенные при оказании услуги по передаче тепловой энергии должны были быть учтены при установлении тарифа на следующий год, а не распределяться между абонентами.
Ссылка представителя ответчика о том, что условие об оплате потерь тепловой энергии правомерно включено в договоры поставки тепловой энергии согласно ч. 1 ст.544 Гражданского кодекса РФ, также является необоснованным.
В соответствии с ч. 1 ст. 544 Гражданского кодекса РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Данная норма закона регулирует не порядок расчета количества тепловой энергии, а порядок оплаты тепловой энергии, то есть оплата производится после получения энергии, либо путем внесения предоплаты, аванса и т.д., но как следует из нормы в любом случае за фактически принятое количество энергии. Порядок расчета количества энергии устанавливается ч.1 ст.541 Гражданского кодекса РФ и п.4.2.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утв. Минтопэнерго РФ от 12.09.1995г. № Вк-4936.
Услуги по передаче тепловой энергии относятся к регулируемым видам деятельности в соответствии со ст. 6 ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в РФ» от 14.04.1995г. №41-ФЗ, с п.6 ч.1 ст.8 ФЗ «О теплоснабжении» от 27.07.2010г. №190-ФЗ. Следовательно, расчет платы за услуги по передаче тепловой энергии должен производиться в соответствии с установленным законодательством порядком ценообразования.
Расчет платы за передачу тепловой энергии регулируется п.4.2.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утв. Минтопэнерго РФ от 12.09.1995г. № Вк-4936, п.58 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском рынке), утвержденных приказом ФСТ РФ от 06.08.2004г. № 20-э/2.
Указанные выше нормы законодательства являются императивными и не могут быть изменены по соглашению сторон. Таким образом, условия договоров на поставку тепловой энергии, в части определения количества потребленной тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, несмотря на наличие соглашения сторон, не могут быть применены с момента утверждения тарифа на оказание услуг по передаче тепловой энергии, так как стороны не могут изменять порядок ценообразования, установленный действующим законодательством, в том числе и по соглашению сторон, поскольку договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (ст. 422 Гражданского кодекса РФ).
Кроме того, доводы ответчика о том, что при предоставлении в РЭК информации о потерях тепловой энергии для расчета тарифа на передачу тепловой энергии, 90% данных потерь приходилось бы оплачивать ООО «Тобольск – Нефтехим», по мнению Комиссии, свидетельствуют об умышленном непредставлении в РЭК необходимых документов для включения в тариф на услуги по передаче тепловой энергии, потерь тепловой энергии, возникающих в тепловых сетях от павильона П-3 до площадки БСИ-1. В целях защиты экономических и финансовых интересов предприятия эти потери необоснованно и с нарушением действующего порядка ценообразования распределялись между потребителями, расположенными на этом участке и взималась как стоимость потерь, так и стоимость услуг по передаче данных потерь.
Следует отметить, что в случае включения расходов на оплату потерь, возникающих в сетях ООО «Тобольск-Нефтехим», в тариф на услуги по передаче тепловой энергии, как того требует действующее законодательство, у ответчика отсутствовали бы правовые, экономические и какие либо иные основания для расчета и взимания платы за тепловую энергию и платы за оказание услуг по передаче количества тепловой энергии сверх объемов переданной энергии по показаниям приборов учета потребителей.
На основании изложенного, Комиссия пришла к выводу о нарушении ООО «Тобольск-Нефтехим» установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования при оказании услуг по передаче тепловой энергии.
В соответствии с п.10 ч.1 ст.10 ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) лиц занимающих доминирующее положение, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение установленного нормативно-правовыми актами порядка ценообразования.
ООО «Тобольск-Нефтехим», занимая доминирующее положение на рынке услуг по передаче тепловой энергии, злоупотребило своим положением путем применения необоснованного и незаконного расчета платы за услуги по передаче тепловой энергии.
Нарушение порядка ценообразования на рынке услуг по передаче тепловой энергии путем включения в объем полезного отпуска тепловой энергии потерь тепловой энергии (количество тепловой энергии, израсходованное на ее передачу) повлекло за собой нарушение порядка ценообразования на рынке поставки тепловой энергии, поскольку применяемый способ расчета платы привел к увеличению количества фактически потребленной тепловой энергии абонентами.
С момента утверждения тарифа на услугу по передаче тепловой энергии (01.01.2009г.) ООО «Тобольск-Нефтехим» использовало не предусмотренный законодательством способ расчета платы за передачу тепловой энергии (с включением потерь тепловой энергии) со всеми абонентами, которые были расположены на площадке БСИ-1.
Материалами дела установлено, что с 01.01.2009 года по апрель 2010 года в связи с применением расчета платы за услуги по передаче тепловой энергии с нарушением установленного порядка ценообразования ООО «Тобольск-Нефтехим» был получен необоснованный доход в размере 5.936.698,97 руб. (пять миллионов девятьсот тридцать шесть тысяч шестьсот девяносто восемь рублей девяносто семь копеек).
Расчет полученного дохода представлен в таблицах №№ 1-4 (приложения №№ 1-4 к настоящему решению). Таблица №1 содержит информацию о плате за тепловую энергию на основании показаний счетчиков абонентов, то есть плате, которую ООО «Тобольск-Нефтехим» должно было получить за тепловую энергию от абонентов (без учета потерь тепловой энергии). Таблица № 2 содержит информацию о плате за передачу тепловой энергии, которую должно было получить ООО «Тобольск-Нефтехим» (без учета потерь тепловой энергии). Сумма платы по таблицам №1 и №2 (3698221,94 + 158957,89 = 3.857.179,70 руб.) составляет плату за тепловую энергию и ее передачу, которую должно было получить ООО «Тобольск-Нефтехим» от абонентов, расположенных на площадке БСИ-1. Таблица № 3 содержит информацию о плате, фактически полученной ООО «Тобольск-Нефтехим» от абонентов за поставку и передачу тепловой энергии (без теплоносителя), расположенных на площадке БСИ-1 (9.793.878,67 руб.). Таким образом, необоснованный доход ООО «Тобольск-Нефтехим» составил разницу сумм (фактически полученной ООО «Тобольск-Нефтехим» от абонентов, и суммой, которую должен был получить): 9.793.878,67 – 3.857.179,70 = 5.936.698,97 руб. (пять миллионов девятьсот тридцать шесть тысяч шестьсот девяносто восемь рублей девяносто семь копеек).
Результатом допущенного правонарушения также является ущемление интересов пятерых абонентов, расположенных на площадке БСИ-1 и технологически присоединенных к сетям ответчика, в виде дополнительных затрат на услуги теплоснабжения. Общий ущерб, причиненный указанным организациям, составляет 5.936.698,97 руб. (пять миллионов девятьсот тридцать шесть тысяч шестьсот девяносто восемь рублей девяносто семь копеек).
Исходя из расчета суммы ущерба, предоставленного в таблице № 4, организациям был причинен ущерб в следующем размере: ООО «Тоболтепломонтаж» - 234966,81 руб., ООО «ИСК ЯНАО» - 4962816,92 руб., ООО Группа компаний «Транссевер» - 260274,17 руб., ООО «Сибэлектро» - 289588,50 руб., ООО «Цементстрой» - 387532,31 руб.
На момент рассмотрения дела потребители тепловой энергии, расположенные на площадке БСИ-1, снабжение которых осуществляет ООО «Тобольск-Нефтехим», отсутствуют. В связи с этим, Комиссия по рассмотрению дела приняла решение не выдавать предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.
Так как, в результате действий ООО «Тобольск-Нефтехим», выразившихся в нарушении установленного законодательством порядка ценообразования (путем применения необоснованного расчета платы за услуги по передаче тепловой энергии), хозяйствующим субъектом получен необоснованный доход, Комиссия по рассмотрению дела в соответствии со ст.23 ФЗ «О защите конкуренции» приняла решение выдать ООО «Тобольск-Нефтехим» предписание о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства.
Основания для прекращения рассмотрения данного дела отсутствуют.
Комиссия по рассмотрению дела, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, статьей 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать в действиях ООО «Тобольск-Нефтехим», занимающего доминирующее положение на рынке услуг по передаче тепловой энергии в границах присоединенных сетей, нарушение пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона РФ № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в нарушении установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования, путем неправомерного включения в количество переданной тепловой энергии объема потерь тепловой энергии, возникших на участке сетей ООО «Тобольск-Нефтехим» от павильона П-3 до площадки БСИ-1 и взимании платы за потребление и передачу данного объема потерь с потребителей, результатом которых явилось ущемление интересов других лиц (потребителей).
2.Выдать ООО «Тобольск-Нефтехим» обязательное для исполнения предписание о перечислении в федеральный бюджет дохода в размере 5.936.698,97 руб. (пять миллионов девятьсот тридцать шесть тысяч шестьсот девяносто восемь рублей девяносто семь копеек), полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства.
Председатель Комиссии:
И.В. Веретенников
Члены Комиссии:
(ежегодный отпуск на основании Приказа Тюменского УФАС России № 96-о от 27.07.2010г.)
Д.А. Полухин
И.В. Минаева
Т.Н. Насекина
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в суд или в арбитражный суд.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Приложения
2010-08-17 Приложение к Решению от 17 августа 2010 года № Б/Н Предписание