Решение Тюменского УФАС России от 20.10.2010 г № Б/Н
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
Председатель Комиссии:
- заместитель руководителя управления;
Члены Комиссии:
- главный специалист-эксперт;
- ведущий специалист-эксперт,
рассмотрев дело № Р10/154 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламы медицинских услуг, в том числе методов лечения, без предупреждения о необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, в присутствии лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - генерального директора ООО «Лидер-Медиа» (далее - Общество), гражданки …, в отсутствие представителя ЗАО «Стоматологическая клиника № 3», надлежащим образом извещенного о дате, времени и месте рассмотрения настоящего дела (почтовое уведомление от19.10.2010 № 62504831540938),
Установила:
Тюменским УФАС России выявлен факт размещения на странице 51 журнала «Дорогое удовольствие» (выпуск № 5 за июнь 2010 года), статьи под названием «Белее белого», с обсуждением методов отбеливания зубов, пользу или вред приносит процедура отбеливания, действия отбеливающих паст и др., в конце размещён адрес Стоматологической клиники № 3, содержащей признаки нарушения рекламного законодательства.
Ссылка на имеющиеся противопоказания и ссылка на необходимость получения консультации специалиста отсутствует.
Определением от 09.09.2010 № Р10/154-01 возбуждено дело по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Определением от 04.10.2010 № Р10/154-02 дело было отложено и продлён срок рассмотрения в связи с необходимостью замены ненадлежащего лица.
Согласно представленным документам ЗАО «Стоматологическая клиника № 3», поясняет, что к статье, опубликованной в журнале «Дорогое удовольствие» выпуск № 5 за июнь 2010 года, не имеет отношения. Текст писала …, которая не является сотрудником поликлиники, консультирует её по вопросам отбеливания …, которая является заведующей кафедрой ДТС Московского медико-стоматологического университета. Также ЗАО «Стоматологическая клиника № 3» объясняет, что ООО «Лидер-Медиа» не сообщило, что вышеуказанная реклама будет находиться со статьёй, которую не заказывали, не оплачивали и данная страница не была согласованна с ЗАО «Стоматологическая клиника № 3».
Согласно объяснениям ООО «Лидер-Медиа», нарушение законодательства о рекламе произошло по вине сотрудника Общества, которая, не проверив журнал, передала его в типографию.
Согласно пунктам 1, 3 ст. 3 Федерального закона «О рекламе» от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ (далее – Закон о рекламе) под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Объектом рекламирования в данном случае является ЗАО «Стоматологическая клиника № 3» и оказываемые им услуги. Услугой является деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.
В статье под названием «Белее белого» обсуждаются вопросы следующего характера: различные методы отбеливания зубов, пользу или вред приносит процедура отбеливания, действия отбеливающих паст и др., в конце указан адрес Стоматологической клиники № 3.
Таким образом, данная информация формирует и поддерживает у потенциального получателя услуг интерес к описываемому виду услуг, а также формирует у потребителей рекламы представление о том, что в случае возникновения у них необходимости получить данные медицинские услуги, они могут получить их, обратившись именно в ЗАО «Стоматологическая клиника № 3», таким образом, это способствует продвижению на рынке вышеобозначенных услуг, а также формирует интерес к ЗАО «Стоматологическая клиника № 3».
Учитывая изложенное, информация, размещенная на страницах с 48 по 51 журнала «Дорогое удовольствие» выпуск № 5 за июнь 2010 года, рассматривается как реклама, поскольку удовлетворяет всем юридическим признакам: является информацией, адресована неопределенному кругу лиц, распространяется в периодическом печатном издании в форме статьи, и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В соответствии с пунктом 16 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе», информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителей с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара.
Из пункта 4 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 22.01.2007 N 30, следует, что медицинская деятельность предусматривает выполнение работ (услуг) по оказанию доврачебной, амбулаторно-поликлинической, стационарной, высокотехнологичной, скорой и санаторно-курортной медицинской помощи в соответствии с Перечнем согласно приложению.
Приложением к данному Положению услуги в сфере стоматологии включены в Перечень работ (услуг) при осуществлении медицинской деятельности (стоматология, стоматология детская, стоматология профилактическая, стоматология ортопедическая, стоматология терапевтическая, стоматология хирургическая). Таким образом, такие услуги как химическое отбеливание (методика Zoom, Zoom 3 Advanced Power) и профессиональная чистка (Air-Flow) относятся в целом к медицинским услугам стоматологии, и также к медицинским услугам стоматологии профилактической.
Поскольку после описания указанных услуг следует реклама Стоматологической клиники № 3, которая имеет лицензию на оказание всех перечисленных услуг, рассматриваемая реклама явно относится к товару (услуге), в отношении которой устанавливаются определенные требования рекламного законодательства.
Согласно ч. 4 ст. 2 Закона о рекламе специальные требования и ограничения, установленные в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случая, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого настоящим Федеральным законом установлены специальные требования и ограничения.
В соответствии с ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
При размещении рассматриваемой рекламы стоматологии ссылка на противопоказания и ссылка на необходимость получения консультации специалиста отсутствует. Таким образом, реклама ЗАО «Стоматологической клиники № 3» является ненадлежащей, поскольку при ее размещении нарушены требования части 7 статьи 24 Закона о рекламе.
В соответствии с частями 6,7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе», ответственность за нарушение части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» несет как рекламодатель, так и рекламораспространитель.
В данном случае рекламораспространителем является ООО «Лидер-Медиа», что подтверждается материалами дела (счет № 188 от 18.05.2010г., акт № 000108 от 18.06.2010г, заявка № 4 к договору № 06 от 29.09.2009 г. на размещение рекламных материалов).
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу медицинских услуг ЗАО «Стоматологической клиники № 3», размещенную на странице 51 журнала «Дорогое удовольствие» после статьи «Белее белого», (ООО «Лидер-Медиа», юридический адрес: …), выпуск № 5 за июнь 2010 года, ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 24 Закона о рекламе.
2.Выдать ООО «Лидер-Медиа» предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Тюменского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме __________ 2010 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель комиссии
Члены комиссии
Приложения
2010-10-20 Приложение к Решению от 20 октября 2010 года № Б/Н Предписание